CGV
Conditions générales de vente de MaxBrain AG
1. Généralités, principes de collaboration
La société MaxBrain AG (ci-après dénommée « MaxBrain ») exploite sur Internet, à l'adresse « yourdomain.maxbrain.com » ainsi que sur les domaines de ses clients, une application/un service web et les applications pour smartphone associées (Google Play, App Store), grâce auxquelles les entreprises gèrent leurs formations initiales et continues. Les conditions générales de vente suivantes régissent la relation juridique entre MaxBrain et ses clientes (ci-après « la cliente ») en ce qui concerne la mise à disposition de logiciels destinés à être utilisés via Internet (Software as a Service, ou SaaS).
Les dispositions des présentes conditions générales s'appliquent à toutes les relations contractuelles entre MaxBrain et la cliente et font partie intégrante de chaque contrat conclu entre MaxBrain et la cliente. Les conditions générales divergentes ou complémentaires de la cliente ne sont valables que si MaxBrain les accepte par écrit. Les parties collaborent dans un esprit de confiance et s’informent mutuellement sans délai en cas de divergence par rapport à la procédure convenue ou en cas de doute quant à la justesse de la démarche de l’autre partie. Si la cliente se rend compte que ses propres informations et exigences sont erronées, incomplètes, ambiguës ou irréalisables, elle doit en informer MaxBrain sans délai, ainsi que des conséquences qu’elle peut en déduire.
Les parties désignent leurs interlocuteurs respectifs ainsi que leurs suppléants. Ceux-ci gèrent et supervisent l'exécution du contrat pour le compte de la partie qui les a désignés, en faisant preuve de responsabilité et de compétence. Les parties se communiquent mutuellement et sans délai tout changement concernant les personnes désignées. Jusqu’à réception d’une telle notification, les interlocuteurs désignés précédemment et/ou leurs suppléants sont considérés comme habilités à faire et à recevoir des déclarations dans le cadre de leur pouvoir de représentation actuel. Les interlocuteurs se tiennent informés régulièrement des progrès et des obstacles rencontrés dans l’exécution du contrat, afin de pouvoir, le cas échéant, intervenir pour orienter son exécution.
2. Dates
Les dates seront fixées d'un commun accord.
Les retards dans la prestation dus à un cas de force majeure (par exemple, une grève, décisions administratives, perturbations générales des télécommunications, etc.) et les circonstances relevant de la responsabilité de la cliente (par exemple, la non-fourniture en temps voulu des prestations de coopération) ne relèvent pas de la responsabilité de MaxBrain et t’autorisent à reporter la fourniture des prestations concernées d’une durée égale à celle de l’empêchement, majorée d’un délai de démarrage raisonnable. MaxBrain t'informera des retards dus à un cas de force majeure.
3. Obligations de coopération de la cliente, entrave directe/indirecte à l'exécution du contrat par MaxBrain
La cliente aide MaxBrain à fournir les prestations prévues par le contrat. Ça inclut notamment de mettre à disposition en temps voulu les informations et les données nécessaires, dans la mesure où la collaboration de la cliente l'exige. La cliente donnera des instructions détaillées à MaxBrain concernant les prestations que MaxBrain doit fournir. Si la cliente s’est engagée à fournir à MaxBrain des documents de quelque nature que ce soit dans le cadre de l’exécution du contrat, elle doit mettre ces documents à la disposition de MaxBrain sans délai et dans un format courant, directement exploitable et, dans la mesure du possible, numérique. Si une conversion des documents fournis par la cliente vers un autre format s’avère nécessaire, c’est la cliente qui prendra en charge les frais qui en découlent. La cliente s’assure en outre que MaxBrain obtienne les droits nécessaires à l’utilisation de ces documents. La cliente prend en charge, à ses frais, toutes les actions de coopération requises.
Si la cliente ne prend pas les décisions prévisibles et nécessaires à l'exécution du contrat, ou si elle les prend après les dates convenues d'un commun accord ou fixées par écrit, MaxBrain se réserve le droit de facturer les coûts liés aux ressources mobilisées pour l'exécution du contrat pendant la période où la cliente a été dans l'impossibilité de s'acquitter de ses obligations.
Si la cliente ne fournit pas les documents, le matériel, etc., nécessaires à l'exécution du contrat, ou ne les fournit pas dans les délais préalablement convenus et visés par les deux parties ou fixés par écrit, MaxBrain se réserve le droit de facturer les coûts liés aux ressources mobilisées pour l'exécution du contrat pendant la période où la cliente a empêché cette exécution.
4. Modifications des prestations
MaxBrain a le droit de modifier les prestations prévues dans le contrat ou de s'en écarter, à condition que cette modification ou cette nouvelle facturation soit acceptable pour la cliente, compte tenu des intérêts de MaxBrain.
Si la cliente souhaite modifier l'étendue des prestations que MaxBrain doit fournir, telle que définie dans le contrat, elle devra en faire la demande par écrit à MaxBrain.
5. Droits d'auteur et conditions d'utilisation
Les droits d'auteur sur les solutions SaaS développées par MaxBrain appartiennent en principe à MaxBrain. MaxBrain peut disposer de ces droits conformément aux dispositions de la loi fédérale sur le droit d'auteur et les droits voisins.
MaxBrain a le droit d'indiquer qu'elle est l'auteur du SaaS qu'elle a créé, sous la forme de son choix.
L'étendue de l'utilisation autorisée des SaaS développés par MaxBrain découle de l'objet du contrat conclu avec la cliente. En particulier, les SaaS développés par MaxBrain, ainsi que les documents contractuels ou parties de ceux-ci remis à la cliente, ne peuvent être utilisés que dans le cadre du contrat conclu. Sauf accord contraire, l’utilisation par la cliente, tant en termes de contenu que de durée et de zone géographique, se limite à l’utilisation temporaire des SaaS. Toute utilisation allant au-delà de l’objet du contrat n’est pas autorisée sans l’accord de MaxBrain. Il est notamment interdit à la cliente d'accorder des sous-licences, de reproduire, de louer ou d'exploiter de quelque manière que ce soit les prestations.
Tant que le paiement n'est pas entièrement effectué, la cliente n'est autorisée à utiliser les prestations fournies qu'à titre révocable. MaxBrain peut suspendre l'utilisation des prestations pour lesquelles la cliente est en retard de paiement, et ce pendant toute la durée du retard.
Pour toute utilisation supplémentaire ne relevant pas de l'objet du contrat, la cliente doit verser une indemnité supplémentaire à MaxBrain.
6. Garanties de MaxBrain
Il n'y a pas de droits de propriété de tiers sur le SaaS.
Sous réserve notamment des dispositions des articles 2 et 3, MaxBrain garantit les fonctionnalités définies au moment de l'analyse, ainsi que les fonctionnalités nouvelles ou modifiées, dans la mesure où celles-ci ont fait l'objet d'un accord écrit ultérieur entre les deux parties.
Cette garantie ne s'applique pas si un dysfonctionnement est dû à des circonstances indépendantes de sa volonté, comme par exemple (liste non exhaustive) :
Modifications des conditions d'utilisation et de fonctionnement. Interventions sur les programmes par la cliente ou des tiers. Erreurs de manipulation de la part de la cliente ou de tiers. Toute autre garantie est expressément exclue.
7. Réception du produit et correction des défauts
Les défauts constatés a posteriori dans le SaaS fourni par MaxBrain, comprenant les adaptations personnalisées définies conjointement avec le client, seront corrigés gratuitement par MaxBrain dans un délai de six mois à compter de la réception. Seuls sont considérés comme des défauts les écarts par rapport aux fonctionnalités définies au moment de la commande ou par rapport à des fonctionnalités nouvelles ou modifiées, dans la mesure où celles-ci ont fait l'objet d'un accord écrit ultérieur entre les deux parties. Tous les autres travaux (par exemple, les modifications, extensions ou adaptations des fonctionnalités, les interventions liées au matériel, etc.) te seront facturés en supplément par MaxBrain.
8. Conclusion du contrat, coûts et modalités de paiement
Sous réserve d'une disposition particulière, un contrat est conclu lorsque MaxBrain confirme la commande de la cliente par écrit ou par voie électronique (par exemple par e-mail). Un contrat est également conclu lorsque la prestation de MaxBrain (utilisation du logiciel) est mise à disposition ou utilisée par la cliente. MaxBrain se réserve le droit de confirmer la conclusion d'un contrat au moyen d'une facture.
MaxBrain est lié par ses offres écrites pendant 20 jours, sauf si un autre délai est mentionné dans l'offre. Les renseignements donnés par téléphone ne sont valables que s'ils ont été confirmés par écrit (éventuellement par e-mail).
Sauf disposition contraire dans un cas particulier, la fourniture du SaaS est facturée au prix fixé à l'avance, tel qu'indiqué dans la confirmation d'offre de MaxBrain. MaxBrain se réserve le droit de modifier les prix pour des raisons indépendantes de sa volonté. Ces modifications peuvent être facturées à la cliente à tout moment.
MaxBrain facturera à la cliente les frais supplémentaires approuvés pour lesquels aucun prix n'a été fixé par écrit, en fonction du temps passé (tarif horaire). Tous les prix convenus par écrit ou oralement s'entendent hors TVA.
Sauf accord contraire, les conditions suivantes s'appliquent en matière de modalités de paiement :
Le paiement des frais d'utilisation annuels du SaaS, qui couvrent l'assistance, la maintenance et l'hébergement, doit être effectué 30 jours après la mise en service. Le délai de paiement est de 30 jours à compter de la date de facturation.
9. Responsabilité
MaxBrain met tout en œuvre pour fournir ses services à tout moment, dans leur intégralité et avec la meilleure qualité possible. Les éventuels dysfonctionnements seront résolus dès que possible, dans la mesure des moyens disponibles. Si, pour des raisons relevant exclusivement de la responsabilité de MaxBrain, le dysfonctionnement ne peut plus être résolu ou ne l'est pas dans un délai raisonnable, la cliente peut, à titre de seule mesure, résilier le contrat. Tu acceptes expressément que MaxBrain décline, dans la mesure où la loi le permet, toute responsabilité pour tout type de préjudice que tu pourrais subir du fait de l'utilisation du SaaS. Dans tous les cas, la responsabilité de MaxBrain est limitée au préjudice direct.
On exclut notamment toute responsabilité découlant d'une négligence simple, pour les dommages indirects et les dommages consécutifs, y compris le manque à gagner.
MaxBrain n'est pas responsable de la perte de données et/ou de programmes dans la mesure où le préjudice résulte du fait que la cliente a omis d'effectuer des sauvegardes de données et, par conséquent, de s'assurer que les données perdues puissent être restaurées à un coût raisonnable.
Si MaxBrain se trouve dans l'impossibilité d'exécuter les tâches qui lui ont été confiées pour des raisons indépendantes de sa volonté, ça ne donne pas lieu à des dommages-intérêts.
Les dispositions ci-dessus s'appliquent également au profit des auxiliaires d'exécution et des préposés de MaxBrain.
10. Confidentialité
Les deux parties s'engagent à respecter la confidentialité vis-à-vis des tiers. Cette obligation de confidentialité s'applique à toutes les informations constituant des secrets d'affaires que les parties ont reçues ou obtenues dans le cadre du projet.
Les documents remis à l'autre partie, ainsi que les connaissances et l'expérience partagées, ne doivent être utilisés que dans le cadre de la collaboration entre les deux parties. Ils ne doivent pas être divulgués à des tiers, sauf s'ils sont censés l'être de par leur nature ou s'ils sont déjà connus de ces tiers. Les tiers ne comprennent pas les auxiliaires ou les mandataires auxquels on fait appel pour l'exécution du contrat (comme par exemple les collaborateurs indépendants, les sous-traitants, etc.).
En outre, les parties s'engagent à respecter la confidentialité concernant le contenu du présent accord et les informations obtenues lors de son exécution.
L'obligation de confidentialité reste valable même après la fin du contrat. Si une des parties le demande, les documents qu'elle a fournis, comme les documents stratégiques, les notes d'information, etc., doivent lui être restitués à la fin du contrat, à moins que l'autre partie ne puisse faire valoir un intérêt légitime pour ces documents.
11. Protection des données
Certaines données de la cliente sont traitées conformément à la loi suisse sur la protection des données. La cliente accepte que MaxBrain transmette ses données à des partenaires à l'étranger et que celles-ci y soient stockées de manière temporaire ou permanente.
12. Recours à des tiers
MaxBrain peut, à tout moment et à sa seule discrétion, faire appel à des tiers pour remplir ses obligations contractuelles. Elle est alors responsable de la sélection rigoureuse et de la formation de ces tiers.
13. Dispositions supplémentaires concernant les applications Internet générales
Disponibilité des noms de domaine. MaxBrain n'est pas tenu de vérifier la disponibilité d'un nom de domaine ni le respect des conditions d'enregistrement fixées par l'organisme d'enregistrement concerné.
Si la cliente charge MaxBrain de demander un nom de domaine en son nom, elle renonce, vis-à-vis de MaxBrain, à toute réclamation liée à cette demande.
Conditions d'enregistrement des différents bureaux d'enregistrement de noms de domaine. Dans la mesure où les domaines font l'objet de la relation contractuelle correspondante, les conditions d'enregistrement des bureaux d'enregistrement de noms de domaine compétents font automatiquement partie intégrante des présentes dispositions.
La cliente s'engage à indemniser MaxBrain pour tous les préjudices pouvant résulter du non-respect des conditions d'enregistrement des bureaux d'enregistrement de noms de domaine compétents.
14. Dispositions supplémentaires concernant le logiciel en tant que service (SaaS)
a) Principe
MaxBrain met à la disposition de la cliente un espace de stockage sur un serveur connecté à Internet. Le serveur reçoit et envoie des données via Internet. La cliente utilise l'espace de stockage que MaxBrain lui loue pour exploiter un système de gestion de l'apprentissage. Les dispositions suivantes s'appliquent uniquement au système de gestion de l'apprentissage de la cliente explicitement mentionnée dans la commande correspondante ; elles ne concernent pas d'autres personnes ou organisations.
b) Services
D'après la description du produit, MaxBrain met à la disposition de la cliente un service SaaS (navigateur, applications mobiles, identifiants, etc.) moyennant des frais d'utilisation. Les frais d'utilisation doivent être réglés à l'avance ; dans le cas contraire, MaxBrain se réserve le droit de suspendre le service. Grâce à des travaux de maintenance sur le logiciel ou sur les serveurs qui l'hébergent, MaxBrain optimise le fonctionnement, les performances et la qualité du logiciel. Tu acceptes donc les restrictions d'utilisation de courte durée résultant de ces travaux de maintenance. MaxBrain effectue de préférence ces travaux aux heures creuses (entre 17 h 30 et 8 h 30). Les interruptions plus longues dues à la maintenance te seront communiquées suffisamment à l'avance et planifiées ensemble.
MaxBrain peut proposer une mise à jour ou une amélioration du logiciel ou de certains de ses composants sous forme de nouvelle version ou de mise à jour. Tu es tenue d'utiliser la nouvelle version ou la mise à jour. MaxBrain peut proposer de nouvelles fonctionnalités sous forme d'extensions payantes. Tu n'es pas obligée de les acheter. L'intégration des mises à jour sans frais supplémentaires reste toutefois possible.
c) Contenus
La cliente s'engage à préserver la confidentialité de ses identifiants. Tu peux changer ton mot de passe à tout moment. Tu es responsable vis-à-vis de MaxBrain de toute utilisation de l'espace de stockage et tu réponds de tout dommage résultant d'une utilisation abusive de cet espace. Tu t'engages à respecter le droit suisse et international ainsi que les règles de conduite généralement admises (nétiquette, etc.) lors de l'utilisation de l'espace de stockage. La cliente est responsable du contenu des informations que toi ou des tiers transmettez, faites traiter, consultez ou mettez à disposition via les serveurs de MaxBrain. En particulier, les informations ou données suivantes ne doivent pas être diffusées via ton espace de stockage :
- des informations ou des données qui enfreignent les droits d'auteur et les droits voisins, les droits sur les dessins et modèles, les droits des marques, les droits de brevet ou d'autres droits de propriété intellectuelle et droits de protection similaires de tiers ;
- Écrits, enregistrements sonores ou visuels et représentations à caractère pornographique au sens de l'article 197 du Code pénal ;
- Discrimination raciale au sens de l'article 261bis du Code pénal ;
- Représentations de violence au sens de l'article 135 du Code pénal suisse (CP) ;
- Appels à la violence au sens de l'article 259 du Code pénal ;
- des instructions ou l'incitation à commettre des actes punissables ;
- Jeux de hasard non autorisés au sens de la loi sur les loteries.
MaxBrain décline toute responsabilité concernant les contenus publiés par ses clientes et des tiers.
d) Utilisation abusive
En cas d'utilisation abusive, MaxBrain se réserve le droit de bloquer les licences logicielles de la cliente avec effet immédiat, aux frais de celle-ci. Est notamment considérée comme une utilisation abusive le non-respect par la cliente des obligations contractuelles mentionnées à l'article 17(c). La suspension reste en vigueur jusqu’à ce que la situation soit clarifiée ou que tu apportes la preuve que les contenus ne posent aucun problème. MaxBrain se réserve en outre le droit de suspendre le service aux frais de la cliente si son comportement d’utilisatrice perturbe de quelque manière que ce soit le fonctionnement des serveurs. Par ailleurs, il est interdit à la cliente de revendre, de sous-louer ou de prêter à des tiers des éléments d’un forfait d’hébergement.
e) E-mail
La cliente doit vérifier régulièrement les messages reçus dans sa boîte mail personnelle et éviter de dépasser la limite d'espace de stockage. L'envoi de courriers électroniques indésirables en masse (spamming) via les serveurs MaxBrain et la gestion de listes de diffusion dans une mesure qui met en péril la stabilité de fonctionnement des serveurs MaxBrain ne sont pas autorisés et constituent une utilisation abusive des services mis à disposition.
f) Protection des données
C'est à toi seule qu'il incombe de faire des copies de sauvegarde des données que tu transmets à MaxBrain. Toutes les données saisies sur MaxBrain sont sauvegardées quotidiennement et conservées pendant 3 mois. En cas de perte de données, tu es tenue de transmettre à nouveau et gratuitement les données concernées à MaxBrain. L'utilisation d'Internet comporte divers risques liés à la protection des données pour la cliente. Par exemple, la protection des données n'est pas garantie lors d'une transmission non cryptée. Il faut donc s'attendre à ce que des e-mails transmis sans cryptage puissent être lus, modifiés ou supprimés sans autorisation par des tiers. Le cryptage et le chiffrement des informations transmises peuvent améliorer la protection contre tout accès non autorisé.
g) Responsabilité
La cliente utilise le SaaS à ses propres risques. MaxBrain décline toute responsabilité quant à l'exhaustivité, l'exactitude et la qualité des données et informations transmises dans le cadre du SaaS. Nonobstant les dispositions de l'article 9, MaxBrain n'assume aucune responsabilité pour les dommages que la cliente pourrait causer à des tiers en raison d'une utilisation abusive de l'espace de stockage de MaxBrain. Cela inclut également les dommages causés par des virus informatiques. MaxBrain ne garantit pas que le SaaS soit utilisable sans problème depuis tous les appareils. MaxBrain décline toute responsabilité en cas de perte ou de modification non autorisée d'e-mails. MaxBrain n'est pas responsable des interruptions de service liées au dépannage, à la maintenance, à la migration de l'infrastructure (basculages, etc.) ou à l'introduction de technologies nouvelles ou différentes.
h) Assistance
Toutes les demandes d'assistance technique peuvent être envoyées par e-mail à [email protected]. Si l'assistance requise dépasse ce qui est habituellement prévu, MaxBrain se réserve le droit de facturer à la cliente les frais engagés selon les tarifs en vigueur.
i) Frais d'utilisation
Si le volume de stockage annuel total est dépassé, des frais supplémentaires peuvent s'appliquer. MaxBrain t'en informe à l'avance et te donne la possibilité de réduire ton volume de stockage utilisé avant une date fixée d'un commun accord.
15. Durée du contrat, résiliation
Le contrat entre en vigueur dès sa signature et est conclu pour une durée indéterminée ou pour la durée choisie. Tu peux le résilier à la fin de chaque année, en respectant un préavis de trois mois.
En cas de résiliation, MaxBrain envoie à la cliente une facture correspondant aux travaux effectués jusqu'à la date de résiliation. La cliente s'engage à régler le montant de la facture dans les 30 jours suivant sa réception ; les frais déjà prélevés ou facturés ne seront ni crédités ni remboursés.
Dans la mesure où les données client sont des données à caractère personnel, les dispositions suivantes s'appliquent : MaxBrain traite les données client exclusivement pour le compte et selon les instructions de la cliente, et uniquement dans le but de fournir le service. MaxBrain prend les mesures techniques et organisationnelles appropriées pour protéger les données client. La cliente reste responsable de la légalité de la collecte, du traitement et de l'utilisation des données client conformément aux dispositions légales applicables, notamment la loi suisse sur la protection des données (LPD).
16. Modifications
MaxBrain se réserve le droit de modifier les présentes conditions générales à tout moment et sans préavis. La version en vigueur peut être consultée et imprimée à l'adresse suivante : https://www.maxbrain.com/AGB.
17. Nullité partielle
Si une autorité compétente, un tribunal, etc. devait, dans une décision, considérer une ou plusieurs dispositions des présentes conditions comme nulles ou sans effet, ça n'affecterait pas la validité des autres dispositions. Dans ce cas, MaxBrain remplacera la disposition nulle ou sans effet par une disposition légale qui soit, sur le plan économique, aussi équivalente que possible.
18. Juridiction compétente
Les tribunaux ordinaires sont compétents pour tous les litiges découlant des présentes dispositions ou en rapport avec celles-ci. Le lieu de juridiction exclusif est Zurich. MaxBrain se réserve toutefois le droit de poursuivre la cliente devant le tribunal de son siège social.
19. Droit applicable et juridiction compétente
Ces dispositions sont régies exclusivement par le droit matériel suisse. L'application de la Convention des Nations Unies sur les contrats de vente internationale de marchandises (Convention de Vienne) est exclue. Les parties conviennent que le tribunal compétent exclusif est le tribunal ordinaire du siège social de MaxBrain. MaxBrain a par ailleurs la possibilité de poursuivre la cliente en justice à son siège social ou à son domicile.
Zurich, mars 2022