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CGV - Conditions générales de vente de MaxBrain AG

1. généralités, principes de coopération

 

MaxBrain AG (ci-après MaxBrain) exploite sur Internet, sous "yourdomain.maxbrain.com" ainsi que sous des domaines de clients, une application/un service Web et des SmartPhone Apps (GooglePlay, AppStore) qui y sont liés, au moyen desquels les entreprises gèrent leur formation et leur formation continue. Les conditions générales suivantes règlent la relation juridique entre MaxBrain et ses clients (ci-après "client") en ce qui concerne la mise à disposition de logiciels à utiliser via Internet (Software as a Service, en abrégé SaaS).

 

Les dispositions des présentes Conditions générales de vente s'appliquent à toutes les relations contractuelles entre MaxBrain et la cliente et font partie intégrante de tout contrat conclu entre MaxBrain et la cliente. Des conditions générales de vente différentes ou complémentaires de la cliente ne sont valables que dans la mesure où elles ont été acceptées par écrit par MaxBrain. Les parties collaborent en toute confiance et s'informent mutuellement sans délai en cas de divergences par rapport à la procédure convenue ou en cas de doute sur l'exactitude de la procédure de l'autre. Si la cliente se rend compte que ses propres données et exigences sont erronées, incomplètes, ambiguës ou irréalisables, elle doit en informer MaxBrain immédiatement, ainsi que des conséquences dont elle est consciente.

 

Les parties contractantes se désignent mutuellement des interlocuteurs et leurs suppléants respectifs. Ceux-ci dirigent et surveillent le déroulement de la relation contractuelle pour la partie contractante qui les a désignés, de manière responsable et compétente. Les parties s'informent mutuellement sans délai de tout changement concernant les personnes désignées. Jusqu'à la réception d'une telle communication, les interlocuteurs désignés précédemment et/ou leurs remplaçants sont considérés comme autorisés à faire et à recevoir des déclarations dans le cadre de leur pouvoir de représentation actuel. Les interlocuteurs se concertent à intervalles réguliers sur les progrès et les obstacles rencontrés dans l'exécution du contrat, afin de pouvoir intervenir, le cas échéant, pour orienter le déroulement du contrat.

2ème date

 

Les dates sont fixées d'un commun accord.

 

MaxBrain n'est pas responsable des retards de prestations dus à des cas de force majeure (p.ex. grèves, dispositions administratives, perturbations générales des télécommunications, etc.) et à des circonstances relevant de la responsabilité de la cliente (p.ex. non-fourniture à temps de prestations de coopération), ce qui l'autorise à reporter la fourniture des prestations concernées de la durée de l'empêchement, plus un délai de mise en route raisonnable. MaxBrain informera la cliente des retards de prestation dus à un cas de force majeure.

3. obligation de coopération de la cliente, empêchement direct/indirect de MaxBrain dans l'exécution du contrat

 

Le client soutient MaxBrain dans l'exécution de ses prestations contractuelles. Cela comprend notamment la mise à disposition en temps utile d'informations et de données, dans la mesure où les prestations de coopération du client l'exigent. Le client instruira MaxBrain de manière détaillée en ce qui concerne les prestations à fournir par MaxBrain. Si le client s'est engagé à fournir à MaxBrain des matériaux de quelque nature que ce soit dans le cadre de l'exécution du contrat, le client doit mettre ces matériaux à la disposition de MaxBrain immédiatement et dans un format courant, directement utilisable, si possible numérique. Si une conversion du matériel mis à disposition par le Client dans un autre format est nécessaire, le Client prend en charge les frais qui en découlent. Le client s'assure en outre que MaxBrain obtient les droits nécessaires à l'utilisation de tels matériaux. Le Client prend les mesures de coopération à ses frais.

 

Si la cliente ne prend pas les décisions prévisibles et nécessaires à l'exécution du contrat, ou si elle les prend plus tard que les délais prévus à cet effet par les deux parties ou fixés par écrit, MaxBrain se réserve le droit de facturer à la cliente les coûts des ressources libérées pour l'exécution du contrat pendant la durée de l'empêchement.

 

Si le client ne livre pas les documents, matériaux, etc. qui sont déterminants pour l'exécution du contrat, ou s'il ne les livre pas dans les délais préalablement fixés par écrit ou visés par les deux parties, MaxBrain se réserve le droit de facturer au client les coûts des ressources libérées pour l'exécution du contrat pendant la durée de l'empêchement.

4. modifications des prestations

 

MaxBrain est en droit de modifier les prestations à fournir selon le contrat ou de s'en écarter, si la modification ou le décompte est acceptable pour la cliente, compte tenu des intérêts de MaxBrain.

 

Si la cliente souhaite modifier l'étendue des prestations à fournir par MaxBrain, telle que définie par le contrat, elle exprimera son souhait de modification par écrit à MaxBrain.

5. droits d'auteur et étendue de l'utilisation

 

Les droits d'auteur des SaaS développés par MaxBrain appartiennent en principe à MaxBrain. MaxBrain peut disposer de ces droits conformément aux dispositions de la loi fédérale sur le droit d'auteur et les droits voisins.

MaxBrain a le droit de désigner sa paternité sur les SaaS qu'elle a créés, sous une forme qu'elle détermine.

 

L'étendue de l'utilisation autorisée des SaaS développés par MaxBrain découle de l'objectif du contrat conclu avec la cliente. En particulier, les SaaS développés par MaxBrain, les documents contractuels ou des parties de ceux-ci, qui ont été remis à la cliente, ne peuvent être utilisés que dans le cadre du contrat convenu. Sauf convention contraire, l'utilisation du contenu, du temps et de la zone géographique par la cliente se réfère à l'utilisation limitée dans le temps du SaaS. Une utilisation plus étendue, en dehors du but du contrat, n'est pas autorisée sans l'accord de MaxBrain. En particulier, il est interdit à la cliente d'octroyer des sous-licences et de reproduire, louer ou exploiter les prestations d'une autre manière.

 

Jusqu'au paiement complet de la rémunération, le client n'est autorisé à utiliser les prestations fournies qu'à titre révocable. MaxBrain peut révoquer, pour la durée du retard, l'utilisation des prestations pour lesquelles le client est en retard de paiement.

 

Pour toute utilisation dépassant le cadre du contrat, le client doit indemniser MaxBrain en plus.

6. garanties de MaxBrain

 

Il n'existe aucun droit de propriété de tiers sur le SaaS.

 

Sous réserve notamment des dispositions des articles 2 et 3, MaxBrain garantit les fonctions définies au moment de l'analyse ou les fonctions nouvelles ou modifiées, pour autant que celles-ci aient été convenues ultérieurement par écrit par les deux parties.

 

Cette garantie ne s'applique pas dans la mesure où un défaut de fonctionnement est dû à des circonstances indépendantes de sa volonté, telles que (sans que cette liste soit exhaustive)

 

les modifications des conditions d'utilisation et de fonctionnement. Interventions dans les programmes par la cliente ou des tiers. Erreurs d'utilisation de la cliente ou de tiers. Toute autre garantie est expressément exclue.

7. acceptation du produit et élimination des défauts

 

Les défauts constatés ultérieurement sur le SaaS mis à disposition par MaxBrain avec des adaptations personnalisées définies en commun par le client seront corrigés gratuitement par MaxBrain jusqu'à six mois après la réception. Sont considérés comme défauts uniquement les écarts par rapport aux fonctions définies au moment de la commande ou les fonctions nouvelles ou modifiées, dans la mesure où celles-ci ont été convenues ultérieurement par écrit par les deux parties. Tous les autres travaux (p.ex. modifications, extensions ou adaptations des fonctions, travaux liés au matériel, etc.) seront facturés en plus par MaxBrain au client.

8. conclusion du contrat, coûts et modalités de paiement

 

Sous réserve d'un règlement séparé, un contrat est conclu lorsque MaxBrain confirme une commande de la cliente par écrit ou sous forme électronique (p.ex. par e-mail). Un contrat est également conclu lorsque la prestation de MaxBrain (utilisation du logiciel) est mise à disposition ou réclamée par la cliente. MaxBrain se réserve le droit de confirmer la conclusion d'un contrat au moyen d'une facture.

 

Sauf mention d'un autre délai sur l'offre, MaxBrain est lié par les offres écrites pendant une durée de 20 jours. Les renseignements téléphoniques ne sont contraignants que s'ils ont été confirmés par écrit (si possible aussi par e-mail).

 

Sauf dispositions contraires, le prix de la mise à disposition du SaaS est celui fixé à l'avance selon la confirmation de l'offre par MaxBrain. Les modifications de prix qui ne relèvent pas de la sphère d'influence de MaxBrain sont réservées. Celles-ci peuvent être facturées à tout moment au client.

Les dépenses supplémentaires autorisées sans prix fixé par écrit sont facturées par MaxBrain à la cliente en fonction des dépenses respectives. (taux horaire). Tous les prix convenus par écrit ou oralement s'entendent hors TVA.

 

Sauf accord contraire, les conditions suivantes s'appliquent en ce qui concerne les modalités de paiement :

 

Le paiement des frais d'utilisation annuels du SaaS, pour le support, la maintenance et l'hébergement s'effectue 30 jours après la mise en ligne. Le délai de paiement est de 30 jours à compter de la date de facturation.

9. responsabilité

 

MaxBrain s'efforce de tout mettre en œuvre pour fournir à tout moment ses prestations dans leur intégralité et leur meilleure qualité. Les éventuels dérangements seront éliminés le plus rapidement possible dans le cadre des possibilités existantes. Dans la mesure où, pour des raisons qui incombent exclusivement à MaxBrain, la réparation du dérangement ne peut plus être effectuée ou ne peut pas l'être dans un délai raisonnable, la cliente peut, comme seule mesure, résilier le contrat. La cliente accepte expressément que MaxBrain, dans la mesure où la loi le permet, décline toute responsabilité pour tout type de dommage que la cliente pourrait subir en utilisant le SaaS. Dans tous les cas, la responsabilité de MaxBrain est limitée aux dommages directs.

 

Toute responsabilité pour négligence simple, dommages indirects et dommages consécutifs, y compris le manque à gagner, est exclue.

 

MaxBrain n'est pas responsable de la perte de données et/ou de programmes dans la mesure où le dommage est dû au fait que le client a omis d'effectuer des sauvegardes de données et de s'assurer ainsi que les données perdues peuvent être récupérées à un coût raisonnable.

 

Si MaxBrain est empêchée d'accomplir les travaux qui lui sont confiés pour des raisons indépendantes de sa volonté, aucun dédommagement éventuel ne peut en être déduit.

 

Les dispositions ci-dessus s'appliquent également en faveur des auxiliaires d'exécution et des personnes auxiliaires de MaxBrain.

10. confidentialité

 

Les deux parties s'engagent à garder le secret vis-à-vis des tiers. Cette obligation de confidentialité couvre toutes les informations constituant des secrets commerciaux que les parties ont reçues dans le cadre du projet ou qu'elles ont obtenues à partir du projet.

 

Les documents, connaissances et expériences communiqués à l'autre partie ne peuvent être utilisés que dans le cadre de la collaboration entre les deux parties. Ils ne doivent pas être rendus accessibles à des tiers, sauf s'ils sont destinés à être rendus accessibles à des tiers ou s'ils sont déjà connus des tiers. Les tiers ne sont pas des personnes auxiliaires ou des agents d'exécution (tels que des collaborateurs indépendants, des sous-traitants, etc.) impliqués dans l'exécution du contrat.

 

En outre, les parties conviennent de préserver la confidentialité du contenu du présent accord et des informations obtenues lors de son exécution.

 

L'obligation de confidentialité s'applique également après la fin de la relation contractuelle. Dans la mesure où l'une des parties contractantes l'exige, les documents qu'elle a remis, tels que les documents stratégiques, les documents de briefing, etc. doivent lui être restitués après la fin de la relation contractuelle, dans la mesure où l'autre partie contractante ne peut pas faire valoir d'intérêt légitime pour ces documents.

11. protection des données

 

Certaines données de la cliente sont traitées conformément à la loi suisse sur la protection des données. La cliente accepte que MaxBrain transmette les données de la cliente à des partenaires à l'étranger et que ces données y soient enregistrées temporairement ou durablement.

12. recours à des tiers

 

MaxBrain peut, à tout moment et à sa discrétion, faire appel à des tiers pour remplir ses obligations contractuelles. Elle est responsable du choix et de l'instruction de ces tiers.

13) Dispositions supplémentaires pour les applications Internet générales

 

Disponibilité des noms de domaine. MaxBrain n'est pas tenu de vérifier la disponibilité d'un domaine ou le respect des conditions d'enregistrement de l'autorité d'attribution concernée.

 

Dans la mesure où la cliente charge MaxBrain de demander un nom de domaine en son nom, la cliente renonce à l'égard de MaxBrain à toutes les créances liées à cette commande.

 

les conditions d'enregistrement des différents bureaux d'enregistrement de noms de domaine. Dans la mesure où les domaines font l'objet de la relation contractuelle correspondante, les conditions d'enregistrement des bureaux d'enregistrement de noms de domaine compétents respectifs font automatiquement partie intégrante des présentes dispositions.

 

Le client indemnise MaxBrain de tous les dommages qui peuvent résulter du non-respect des conditions d'enregistrement des bureaux d'enregistrement de noms de domaine compétents respectifs.

14) Dispositions supplémentaires pour les logiciels en tant que service (SaaS)

 

a) Principe

MaxBrain met à la disposition de la cliente un espace de stockage sur un serveur connecté à Internet. Le serveur reçoit et envoie des données en connexion avec Internet. La cliente utilise l'espace mémoire qui lui est loué par MaxBrain pour exploiter un système de gestion de l'apprentissage. Les dispositions suivantes se réfèrent uniquement au système de gestion de l'apprentissage de la cliente explicitement mentionnée dans la commande respective ; d'autres personnes ou organisations ne sont pas incluses.

 

b) Services

Conformément à la description du produit, MaxBrain met à la disposition de la cliente un SaaS (navigateur, applications mobiles, logins, etc.) contre une taxe d'utilisation. Les frais d'utilisation doivent être payés à l'avance ; dans le cas contraire, MaxBrain se réserve le droit de suspendre le service. En effectuant des travaux de maintenance sur le logiciel ou sur les serveurs sur lesquels le logiciel fonctionne, MaxBrain optimise le fonctionnement, la performance et la qualité du logiciel. Le client tolère donc les restrictions d'utilisation à court terme qui résultent des travaux de maintenance. MaxBrain effectue les travaux de maintenance de préférence aux heures creuses (entre 17.30 et 8.30 heures). Les interruptions plus longues dues à des travaux de maintenance sont communiquées à la cliente suffisamment tôt et planifiées en commun.

MaxBrain peut mettre à disposition une mise à jour ou un développement du logiciel ou de certains de ses composants sous forme de nouvelle version ou de mise à jour. Le client est tenu d'utiliser la nouvelle version ou la mise à jour. MaxBrain peut proposer de nouvelles fonctionnalités sous forme d'extensions payantes. Le client n'est pas obligé de les acquérir. L'intégration de mises à jour reste réservée, sans qu'il en résulte des frais supplémentaires.

 

c) Contenu

La cliente s'engage à traiter ses données d'accès de manière confidentielle. La cliente peut modifier son mot de passe d'accès à tout moment. Le Client est responsable envers MaxBrain de toute utilisation de l'Espace de stockage et répond de tout dommage résultant d'une utilisation abusive de l'Espace de stockage. Lors de l'utilisation de l'Espace mémoire, la cliente est tenue de respecter le droit suisse et international ainsi que les règles de conduite généralement reconnues (nétiquette, etc.). La cliente est responsable du contenu des informations qu'elle ou des tiers transmettent ou font traiter, qu'elle consulte ou met à disposition pour consultation via les serveurs de MaxBrain. En particulier, les informations ou données suivantes ne doivent pas être diffusées via l'espace de stockage de la cliente :

  • des informations ou des données qui portent atteinte aux droits d'auteur et aux droits voisins, aux droits de conception, aux droits des marques, aux droits des brevets ou à d'autres droits de propriété intellectuelle et droits de propriété similaires de tiers ;
  • les écrits, enregistrements sonores ou visuels et représentations pornographiques au sens de l'art. 197 CP ;
  • Discrimination raciale au sens de l'art. 261bis CP ;
  • Représentations de la violence au sens de l'article 135 du Code pénal suisse (CP) ;
  • Incitations à la violence au sens de l'art. 259 CP ;
  • l'instruction ou l'incitation à des comportements délictueux ;
  • Jeux de hasard non autorisés au sens de la loi sur les loteries.

 

MaxBrain décline toute responsabilité pour les contenus des clientes et des tiers.

 

d) Utilisation abusive

En cas d'utilisation abusive, MaxBrain se réserve le droit de bloquer les licences du logiciel de la cliente avec effet immédiat et aux frais de la cliente. Par utilisation abusive, on entend notamment le non-respect des obligations contractuelles de la cliente mentionnées à l'art. 17(c). Le blocage est maintenu jusqu'à ce que les faits soient clarifiés ou que la cliente apporte la preuve de l'innocuité effective des contenus. MaxBrain se réserve en outre le droit de bloquer le service aux frais du client, si le comportement de l'utilisateur nuit d'une manière ou d'une autre au fonctionnement des serveurs. En outre, il est interdit au Client de revendre, de sous-louer ou de prêter à des tiers des éléments d'un package d'hébergement.

 

e) E-mail

La cliente doit contrôler régulièrement les accès à sa boîte aux lettres électronique personnelle (e-mail) et éviter tout dépassement de la capacité de stockage. L'envoi de courriers électroniques en masse non souhaités (spamming) via les serveurs MaxBrain et l'exploitation de listes de diffusion dans une mesure qui met en danger la stabilité de fonctionnement des serveurs MaxBrain ne sont pas autorisés et constituent une utilisation abusive des services mis à disposition.

 

f) Protection des données

La cliente est seule responsable de faire des copies de sauvegarde des données qu'elle transmet à MaxBrain. Toutes les données introduites sur MaxBrain sont sauvegardées quotidiennement comme back-up pendant 3 mois. En cas de perte de données, la cliente est tenue de transmettre à nouveau et gratuitement les données en question à MaxBrain. L'utilisation d'Internet comporte divers risques pour la cliente en matière de protection des données. Ainsi, la protection des données n'est pas garantie lors de la transmission non codée de données. Il faut donc s'attendre à ce que des e-mails transmis sans cryptage puissent être lus, modifiés ou supprimés par des tiers non autorisés. Le cryptage et le chiffrement des informations transmises peuvent améliorer la protection contre les accès non autorisés.

 

g) Responsabilité

L'utilisation du SaaS se fait aux risques et périls de la cliente. MaxBrain décline toute responsabilité quant à l'exhaustivité, l'exactitude et la qualité des données et des informations transmises dans le cadre du SaaS. Nonobstant les dispositions de l'art. 9, MaxBrain n'assume aucune responsabilité pour les dommages que la cliente pourrait causer à des tiers en abusant de l'espace de stockage de MaxBrain. Cela comprend également les dommages causés par des virus informatiques. MaxBrain ne garantit pas que les SaaS soient utilisables sans problème à partir de tous les terminaux. MaxBrain décline toute responsabilité en cas de perte ou de modification non autorisée de courriers électroniques. MaxBrain n'est pas responsable des interruptions de service qui servent à la réparation des pannes, à la maintenance, au changement de l'infrastructure (commutations, etc.) ou à l'introduction de technologies nouvelles ou différentes.

 

h) Assistance

Toutes les demandes d'assistance technique peuvent être envoyées par e-mail à support@maxbrain.com. Dans la mesure où le support nécessaire dépasse la mesure habituelle, MaxBrain se réserve le droit de facturer les frais à la cliente selon les tarifs actuellement en vigueur.

 

i) les frais d'utilisation

Si la quantité totale de mémoire annuelle est dépassée, des frais supplémentaires peuvent s'appliquer. MaxBrain en informe la cliente à l'avance et lui donne la possibilité de réduire la quantité de mémoire utilisée jusqu'à une date définie en commun.

15. durée du contrat, résiliation

 

Le contrat correspondant entre en vigueur dès sa signature et est conclu pour une durée indéterminée ou pour la durée du contrat choisie. Une résiliation est possible à la fin de chaque année moyennant un préavis de trois mois.

 

En cas de résiliation, MaxBrain adresse à la cliente une facture pour les travaux effectués jusqu'au moment de la résiliation. La cliente s'engage à payer le montant de la facture dans les 30 jours suivant sa réception ; les frais déjà perçus ou facturés ne seront pas crédités ou remboursés.

 

Dans la mesure où les données des clients sont des données personnelles, ce qui suit s'applique : MaxBrain traite les données des clients exclusivement sur ordre et selon les instructions de la cliente et uniquement dans le but de fournir le service. MaxBrain prend des mesures techniques et organisationnelles appropriées pour protéger les données des clients. La cliente reste responsable de la légalité de la collecte, du traitement et de l'utilisation des Données Client conformément aux dispositions légales applicables, en particulier la Loi Suisse sur la Protection des Données (LPD).

16. modifications

 

MaxBrain se réserve le droit d'adapter ces conditions générales à tout moment et sans préavis. La version actuellement en vigueur peut être consultée et imprimée à l'adresse URL suivante : https://www.maxbrain.com/AGB.

17. nullité partielle

 

Si une autorité compétente, un tribunal, etc. devait considérer dans une décision une ou plusieurs dispositions de ces dispositions comme nulles ou inefficaces, le caractère obligatoire des autres dispositions n'en serait pas affecté. Dans ce cas, MaxBrain remplacera la disposition nulle ou inefficace par une disposition économiquement équivalente et conforme au droit.

18. lieu de juridiction

 

Les tribunaux ordinaires sont compétents pour tous les litiges découlant de ces dispositions ou en rapport avec celles-ci. Le for exclusif est Zurich. MaxBrain se réserve le droit d'intenter une action contre la cliente également au siège de celle-ci.

19) Droit applicable et juridiction compétente

 

Les présentes dispositions sont exclusivement soumises au droit matériel suisse. L'application de la Convention des Nations Unies sur les contrats de vente internationale de marchandises (Convention de Vienne) est exclue. Les parties conviennent que le tribunal ordinaire du siège de MaxBrain sera seul compétent. MaxBrain a en outre la possibilité de poursuivre la cliente en justice à son siège ou à son domicile.

 

Zurich, mars 2022